Налоговые риски за рубежом (часть 2)

В предыдущем кейсе мы разобрали ситуацию и оценили риски признания кипрской компании налоговым представителем российской компании.

Что конкретно было проделано нами для оценки таких рисков, вы можете посмотреть в предыдущей публикации на нашем сайте.

В этом кейсе мы разберем вторую часть работы, которую компания АБЕ Консалтинг подготовила для клиента, а именно описали возможные налоговые последствия возможно признания кипрской компании налоговым представителем российской компании.

Напомним, что для удобства кипрскую компанию будем называть – Альфа. Российскую компанию – Бета.

Итак, в случае если компания Альфа будет признана представительством компании Бета, то все доходы и расходы, осуществленные компанией, подлежат учету в соответствии с российским законодательством, в том числе по ставкам, действующим на территории РФ, установленными ст. 284 НК РФ (в зависимости от вида дохода).

Признание доходов и расходов, в соответствии с российским налоговым законодательством, по факту означает, что суммы доходов будут признаны в целях исчисления налога на прибыль в полном объеме, а для признания расходов потребуется проверка на наличие (в соответствии с требованиями 25 Главы НК РФ) определенным критериям, а именно:

• документального подтверждения (договора, счета, выписки банков, брокеров, депозитариев и т. д. При этом, следует учитывать, что вся первичная документация должна будет иметь построчный перевод на русский язык);
• и экономического обоснования (расходы должны быть направлены на получение доходов).

Оценивая последствия признания доходов и расходов кипрской компании в соответствии с российским налоговым законодательством, надо также учитывать имеющиеся существенные отличия в порядке учета различных сделок и операций.

Например:

• операции купли-продажи ценных бумаг в соответствии с требованиями российского законодательства (ст. 280 НК РФ) отражаются по дате перехода права собственности на эмиссионные ценные бумаги, подтверждаемого выпиской из депозитария, или реестродержателя, ответственного за учет и хранение данных ценных бумаг. Неттинг допускается по расчетам денежными средствами, а также «по бумагам» при совершении сделок непосредственно на бирже или с помощью клиринговых организаций. Представители налоговых органов, участвующие в семинарах неоднократно разъясняли, что не будут признавать результаты сделок купли-продажи ценных бумаг за пределами территории РФ без документального подтверждения перехода права собственности на данные ценные бумаги.По данным учета компании Альфа в 2015 году ею было совершено ряд внебиржевых сделок купли-продажи бездокументарных эмиссионных ценных бумаг с использованием неттинга как по денежным расчетам, так и «по бумагам». Анализируя данные клиента, мы обнаружили существенный доход, по сделкам купли продажи ценных бумаг бездокументарных эмиссионных ценных бумаг с использованием неттинга, с одной стороны, а с другой не менее существенный убыток. В случае необходимости отражения доходов и расходов по стандартам российского налогового законодательства существует риск того, что доходы по прибыльным сделкам купли-продажи признают в полном объёме, а убытки не признают в расходах.
• для признания налогооблагаемых доходов (расходов) по договорам купли-продажи ценных бумаг, требуется сопоставление фактической цены сделки и рыночной цены (в соответствии с требованиями ст. 280 НК РФ). В случае если рыночная цена окажется ниже цены покупки ценной бумаги или выше цены продажи, потребуется корректировка налогооблагаемой базы. Проверка соответствия цен рыночному уровню, в соответствии с требованиями ст.280 НК РФ в ходе анализа не осуществлялась;
• в соответствии с требованиями ст. 269 НК РФ лимитируется предельная величина процентов по кредитным (заемным) обязательствам, признаваемых в целях уменьшения налогооблагаемой базы. В случае, если фактическая процентная ставка по заемным обязательства превышала установленный лимит потребуется корректировка НОБ. Проверка выполнения условий с.269 НК РФ в ходе анализа не осуществлялась;
• в соответствии с требованиями ст. 304 НК РФ, налоговая база по операциям с необращающимися ценными бумагами и необращающимися финансовыми инструментами срочных сделок учитывается обособленно от общей налогооблагаемой базы. Совокупный убыток по таким операциям не может уменьшать доходы, полученные по другим операциям, учитываемым в общей налогооблагаемой базе. Такая особенность российского законодательства также может привести к увеличения по сделкам, осуществленным кипрской компанией Альфа. Проверка соответствия цен расчетным ценам, в соответствии с требованиями ст.304 НК РФ, а также наличия убытков в ходе анализа не осуществлялась;

По мнению АБЕ Консалтинг признание Альфа представительством Бета на территории Республики Кипр или признание Альфа налоговым резидентом РФ имеет высокий риск.
При этом нужно учитывать, что обширная судебная практика по данному вопросу отсутствует. И связанно это, прежде всего с тем, что налоговые органы проводят индивидуальные проверки каждого юридического лица, и только в случае крайней необходимости, проводят перекрестные проверки компаний. Одной из существенных причин проведения расширенной проверки могут являться возникновение больших налоговых убытков на российских компаниях, а также неблагоприятная политическая ситуация.